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当的刑罚是那种惟一可以说是正义的苦役,即在一定的时间
内,使罪犯的劳作和人身受到公共社会的奴役,以其自身的
完全被动来补偿他对社会公约任意的非正义践踏。
①在《论犯罪与刑罚》的第一版中,此处为“可怕的、也许是必需的权利”,而在
第三版中,“必需的”一词前增加了“不”字。不少学者认为,否定词“不”是后
来排版人造成的错误,贝卡里亚并不认为所有权是“不必需的”。但是,也有的学
者认为这是贝卡里亚的真实想法,根据是:彼得罗·韦里在1767 年9 月16 日写的
一封信中,曾嘲笑贝卡里亚想在法典中“娜除所有权’。—译者注
不过,如果盗窃活动中加进了暴力,那么刑罚也应该是
身体刑和劳役的结合。在我以前的一些学者已经证明:对暴力
盗窃和诡计盗窃在刑罚上不加以区别,荒谬地用一大笔钱来
抵偿一个人的生命,会导致明显的混乱。这两种犯罪是具有
本质区别的。参差的数量之间存在着分解它们的无限量,这
条数学公理在政治上也是极为确切的。重复这些似乎从未遵
遁过的真理,决不是多余的。,政治机器比其他任何机器都更
加保守业已定型的动作,在接受新的动作方面,它最为缓慢。
三十一、走私
走私是地地道道的侵犯君主和国家的犯罪。但是对走私
罪不应施用耻辱性刑罚,因为走私者在犯罪后没有引起公共
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论犯罪与刑罚 '意' 切萨雷·贝卡里亚
舆论对他的羞辱。
既然走私活动是对君主因而也是对国家的盗窃活动,为
什么它从来没有使作案者声名狼藉呢?我认为答案在于:当某
种犯罪在人们看来不可能对自己造成损害时,它的影响就不
足以激发起对作案者的公共义愤。走私罪就是如此。与己无
关的后果只给人留下一些极淡薄的印象,因而人们看不出走
私对自己有什么损害,甚至还经常从中受惠。人们只看到给
君主造成的损害,所以也就不像对待盗窃私人财物、伪造笔
迹和其他一些他们可能遇到的坏事那样,重视取消对走私者
的敬重。每个感知物都只注意他所认识到的危害,这是一条
显而易见的规律。
走私罪也是法律自身的产物。因为关税越高,渔利也就
越多。随着警戒范围的扩大,随看违禁商品体积的缩小,人
们更热衷于尝试走私,实施这种犯罪也更加便利。没收违禁
品和随行财物,这是对走私者极为公正的刑罚。然而,关税
越低,这一刑罚就越有效,因为,如果人们侥幸获取的利益
同他们所冒的风险不成比例,人们就不会挺而走险。
但是,应该让那些无财产可丧失的走私犯不受处罚吗?不
能。一些走私活动牵涉到纳税—它是优秀法制中如此重要和
困难的部分—的本质,以致应对这样的犯罪处以引人注目的
刑罚,直至监禁和苦役,不过,这种监禁和苦役应同犯罪的
性质相符合。比如说,对于烟草走私犯的监禁就不应同对刺
客和盗贼的监禁一样。让走私者劳动应仅限于使他们为所意
图欺骗的国库尝受痛苦和劳役,这最符合刑罚的本质。
三十二、关于债务人
信守契约,保障贸易,这两条原则迫使立法者用破产的
债务人的人身向债权人担保。然而,我认为重要的是把故意
破产者同无辜破产者加以区别。既然伪造作为债的质押品的
铸币与伪造债本身均为同样的犯罪,因此,故意破产者应受
到与伪造货币罪相同的刑罚。
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论犯罪与刑罚 '意' 切萨雷·贝卡里亚
但是无辜破产者经过严格审查以后,如果向法官证明使
他丧失财产的原因是他人的作恶或不仁或是人的谨慎所无法
避免的不测风云,难道还应根据什么野蛮的理由将他投人监
狱吗?难道应该剥夺他惟一的可怜财产—赤贫的自由,而让他
去体尝罪犯的痛苦生活吗?难道应该让那些安分守已地生活
在法律保护之下的人,由于无力控制自己不触犯法律而绝望
含冤地忏侮自己的无辜吗?强者订立这种法律是出于贪婪的
欲望,弱者忍受这些法律是出于一种常常闪现在人类心中的
希望,这种希望使我们相信,灾难属于他人,自己则总是顺
利。尽管实现法律的宽和化对于每个受到严酷法律制约的人
都是有益的,然而,一些完全沉缅于最基本感情的人却仍然
爱好严酷的法律,因为他们担心受到侵犯的心情比实施侵犯
的愿望更为强烈。
让我们再回来谈谈无辜破产者。如果说只要破产者未将
债务完全清偿,他的义务就推卸不掉的话,如果说未经有关
当事人同意,破产者便不能摆脱债权人的控制,而且不能将
本来应该在刑罚的强迫下付出的、重使他得以清偿债务的劳
苦转移到其他法律保护之下的话,难道还有什么合法的借口
能像保障贸易安全和神圣的财产所有权那样为无益地剥夺自
由权做辩解吗?除非需用苦役的恶果暴露假无辜破产者的秘
密。然而在经过严格审查之后,这种情况是极其罕见的。
一事物在政治上造成的麻烦同它的社会危害性成正比,
同它的不可实现性成反比。我认为这是一条立法准则。'注'
看来,应该区别对待故意、严重过失、轻微过失和完全
无辜这四种情况。对于故意者,应按伪造罪论处;对于严重过
失者,应处以较此稍轻的刑罚,但要剥夺其自由;对于完全无
辜者,应为其保留选择恢复元气的方法的权利;而对于轻微过
失者,则应剥夺这一权利,并把它让给债权人。但是,应该
由铁面无私的法律来区别这种轻重过失,而不能靠法官做危
险武断的权衡。在政治上,为了计量公共利益而确定一些限
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论犯罪与刑罚 '意' 切萨雷·贝卡里亚
度是必要的,就像在数学中为了计算数量而需要确定一些限
度一样。
具有先见之明的立法者,本来能够多么轻而易举地防止
大量过失破产并帮助辛勤的无辜者摆脱不幸啊!公开和明确
地记载一切契约,并让所有公民自由地查询这些编排良好的
契约文件;明智地向兴隆的买卖募捐,用来建立一所公共银行,
以便及时地向那些应受谅解的不幸成员提供救济资金,这些
措施实际上是百利而无一害的。只要立法者点点头,这些简
单的、易行的、伟大的法律就可以给国家带来繁荣和强盛,
就可以使立法者领受不尽世世代代感恩者的赞美,然而,它
们却不大被人所认识或者不大被人所盼望。精神上不安和脆
弱,对现实谨小慎微,在新事物面前不越雷池一步,这一切
完全统治了碌碌无为的庸人的感情。
注:
贸易和财产所有权并不是社会契约的目标,但是它们可以是实现目标的手段。
使所有社会成员受到恶果的威胁并为此而设计大量的组合,会使目标依从于手段。
在一切学科中,这都是荒谬的,尤其是在政治学中。在前几版中,我曾陷入过这
种谬误,当时我写道:无辜的破产者应当被看管起来,以作为其债务的质物,或者
为债权人奴隶般地从事劳动。我对自己所写下的这些感到渐愧。我曾被指控为不
虔诚者和作乱者,这类指控都是不合情理的。然而,当我侵害了人类权利的时候,
却没有受到任何谴责!—贝卡里亚注
三十三、关于公共秩序
第三类犯罪,具体地说,就是那些扰乱公共秩序和公民
安宁的犯罪行为。例如:在被指定进行贸易和公民来往的公共
街道上喧闹和豪宴狂饮;向好奇的群众发表容易激起他们欲望
的狂热说教,助长这种欲望的是听众的聚集和蒙昧怪僻的热
情,而不是清醒、平静的理性,这种理性从不对一大群人起
作用。
在夜间公费照明;在城市的各条街道派进卫队;进行通俗
和道德的宗教讲演,保持受公共当局保护的教堂的安宁及其
神圣秩序;在国家的集会仁,在会议上,在那些体现着君权的
地方,呼吁人们维护私人和公共的利益。上述措施都能有效
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论犯罪与刑罚 '意' 切萨雷·贝卡里亚
地防止人民欲望聚合的危险。这些就是被法国人叫做polie(警
察)的官员应严守的主要职责。但是,这些官员如果不是根据
公民手中法典所确定的条文进行工作,而是口含天宪的话,
那么,他们就为伺机吞噬政治自由的暴政开放了门户。每个
公民都应知道怎样做是犯罪,怎样做不是犯罪。我找不出对
于这条普遍公理有什么例外的情况。如果说监察官以及那些
拥有裁断权的官员在某些政府中是必需的,那是由于该国家
法制的软弱,而组织优良的政府本质上是无此需要的。自己
命运的捉摸不定常常使人成为黑暗暴政的牺牲品,而不是牺
牲于公开的、庄重的严酷;它往往使人心思反,而不是使人顺
从服贴。
真正暴君的出现,总是从控制舆论以支配勇敢开始的。
勇敢这东西,要么闪烁在真理的光辉里,要么飞腾在欲望的
火焰上,要么表现在危险的愚昧中。
三十四、关于政治惰性
明智的政府是不容许在自己辛勤劳苦的肌体内部存有政
治惰性的。我称之为政治惰性的东西,�