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那么那位自由主义者怎样才能保护公民免受对其根本权
利的那种侵犯呢?对那位自由主义者来说,以严厉替告方式
简单教导立法者无视其选民的外在偏好是无用的。在选举他
们的代表的时候,公民们将投票给赞成这些偏好的立法者,
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
而那些无视它们的立法者将被淘汰。无论如何,有时通过反
省来区分一个政治立场的外在因素和主观因素是不可能的。
比如,有关联合偏好的情况就是如此,一些人具有诸如就读
公立学校的机会偏好,不过只是对于具有相同“背景”的人
来说才是如此。
因此,这位自由主义者必需一个公民权利方案,那个方
案的作用在于定夺从前可能反映强烈的外在偏好、取消多数
政治制度的那些政治决定。为这一目的所必需的权利方案将
取决于在任何一个特定时间多数派的偏见和其他外在偏好,
不同自由主义者将就在某个特定时间什么是必需的存在着意
见分歧[v ]。但是按照联邦最高法院的(总体)解释,写入
美国宪法《权利法案》 中的权利是大量自由主义者合理地
认为与美国现在要求的权利非常吻合的(虽然大多数自由主
义者将认为在某些重要领域包括性出版物和性实践方面的个
体保护过于软弱)。
无论如何,刑法的主要部分表现了无法轻易地通过公民
权来解决的一个特殊问题,那个方案奈何不了由采取某些政
治决定而产生的法规。那个自由主义者知道,为一部有效刑
法所必需的许多最重要决定根本不是由立法者作出的,而是
由因为某项罪行而起诉某人的检察官及决定谁有罪以及应当
受何刑罚的法官和陪审团作出的。他还知道,这些决定从前
很容易被作出这些决定的人的外在偏好所破坏,因为他们的
那些判决对象的态度和生活方式极不同于他们自己的态度和
生活方式。那个自由主义者除了取消来自当局决定的公民权
策略外,确实拿不出可以抵挡那些决定的适当策略。一定得
有一个人来作出起诉、定罪和量刑的决定。但是,按照程序
权利法治观,他可以适当运用不同手段以不同方式来保护平
等。他将坚持,刑事程序的确立旨在确保判决安全之最低限
度,所以,该程序强烈地倾向于反对使无辜者受到有罪认定。
作出以下假定将是一个错误:那个自由主义者认为这些程序
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
权利将提升刑事过程的精确性,也即这样一个概率:有关有
罪或者无罪的任何一个特殊判决都将是正确的判决。程序权
利干涉― 甚至以牺牲精确性为代价的― 那个过程,以粗略
的方式补偿以下在先风险:一个刑事过程,尤其当它大体上
由反对另一阶级的一个阶级来执行的时候,将被无法直接清
除的某些外在偏好的影响所破坏。关于各种实体性公民权和
程序性公民权如何由那个自由主义者的原初平等观产生,这
只是一个最简要的轮廓;它旨在建议而非证明适用于更特殊
权利的更精确论证。
所以,出于不同的平等主义理由,既招来经济市场又招
来政治民主的这位自由主义者发现,除非他给他的方案增加
一些不同种类的个体权利,否则,这些制度将产生不平等的
后果。这些权利将发挥为个体持有的王牌的作用;它们将使
个体能够去反抗某些特殊的决定而无视以下事实:这些决定
事实上或本来将通过自身不得受到挑战的一般制度之常规运
作作出。这些权利的最终的正当性在于,它们对于保护平等
的关切和尊重是必要的;但是它们不应当被理解为再现了相
比于由民主或市场构成的某个其他目标或原则的平等。比如,
以下众所周知的观念在自由主义理论中没有立锥之地:再分
配的权利通过一个平等理念得到了正当化,那个理念在某些
情况下跨越了市场的效率理念。对于这个自由主义者来说,
权利不是通过与经认可的政治经济制度的独立辩解相对的某
个原则而得到确认的,而是为了使得这些其他的制度自身可
以依赖的惟一正当性变得更加完美才得到确认的。假如支持
一项特殊权利的自由主义论证是成立的,那么该权利就是政
治道德方面的绝对促进,尽管不必要,但是仍然可能是对某
个其他独立目标如经济效率的令人遗憾的妥协。
五
我说过,保守主义者针对自由主义平等观持有许多可能
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
抉择中的某个取舍。这些抉择当中的每一个抉择都分享着这
样一个见解:以尊重人的方式对待某人,也就是要求以一个
好人希望被别人对待的方式来对待那个人。保守主义者断定,
那个好人将希望其所得到的对待与一类特定社会的某些原则
相符合,我称那个社会为美德社会。美德社会有这样一些一
般特点:其成员分享着一个合理的美德观,也即人们竭力拥
有和展示的品格和性情的美德观。他们不仅作为个体在私下
里分享着这个美德,而且公共地分享着这个美德;他们相信,
他们的社会在其社会和政治活动中展示了各种美德;他们相
信,作为公民他们有责任提升这些美德。在那个意义上,他
们把他们的共同体其他成员的生活视为他们自己的生活的一
部分来对待。保守主义立场不是依赖于这个美德社会理念的
惟一立场(有些社会主义形式也依赖于它)o 不过保守主义
者明确地相信,具有当前制度的他自己的社会出于一个特殊
的理由是一个美德社会:与任何一个第一原则可能提供的对
美德的非历史的百而抽象的演绎相比,它的历史和普通经验
是通往合理美德的更好指导。* ‘
假定一位保守主义者被要求为与我们的社会大体相似的
一个社会起草一部宪法,那么他相信那部宪法是一部美德宪
法。像自由主义者一样,他将看到在众所周知的政治民主和
经济市场中的大量优点。不过,这个保守主义者对这些制度
提出的要求将大不相同。因为他们具有天赋和勤奋的美德,
他们比美德社会的其他成员具有更多必需条件,所以,实际
上经济市场给予了那些人以更大的奖赏。对这个保守主义者
来说,这就是分配的公平范式。按照美德社会之公民希望它
将被分配的方式,政治民主通过民法和刑法分配了各种机会,
与任何不太民主的手段相比,那个过程将提供更广泛的美德
活动并且将把丑恶减至更少。此外,民主还有任何其他手段
都不具有的一个优点。它允许共同体运用立法程序来重新肯
定作为一个共同体的公共美德观。
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原则问题 '美'罗纳德·德沃金
因此,保守主义者对众所周知的制度提出的要求极不同
于自由主义者所提出的要求。虽然出于不同理由,但是既然
保守主义者和自由主义都发现这些熟悉的制度是有用的,那
么在他们之间这些制度的存在将不一定是一个争论点。但是
他们将在以下问题上产生尖锐分歧:在个体权利形式中,为
了维护正义,哪一些正确的手段是必要的,并且这个分歧不
是一个程度间题。如我说过的那样,自由主义者发现市场之
所以是有缺陷的,主要是因为它允许在道德上不相关的差异,
比如天赋上的差异,来影响分配,因此他认为,按照市场对
天赋的判断,那些具有较少天赋的人以正义名义有权实施某
个再分配形式。但是保守主义者称赞的正是市场的这一特点,
即它给予在共同体中有天赋的人以应得的奖赏,因为在一个
美德共同体中,这些天赋是美德。所以,在再分配观念中,
除了权宜之计以外,他将找不到真正的优点。他将为博爱美
德留下地盘,因为这个美德是公共博爱名录的组成部分;但
是,他对私人博爱的喜爱胜过了对公共博爱的喜爱,因为它
是那个美德更纯洁的表现。他也会承认公共博爱,尤其是当
似乎有必要去保持由那样一些人所组成的政治联盟的时候,
他也会承认公共博爱,否则,那些人将难以忍受资本主义社
会的苦难。但是,要么基于美德,要么基于权宜之计,公共
博爱在保守主义者看来似乎是与市场首要正当性的一个妥
协,而不是如自由主义者似乎看到的再分配那样是市场首要
正当性的一个提升。
在代议民主制中,保守主义者也将看不到自由主义者看
到的相同缺陷。保守主义者将不会通过任何民权方案把道德
主义的或其他外在偏好从民主过程中排斥出去;相反,在他
看来,外在偏好通过立法介入公共道德正是民主的骄傲。不
过保守主义者将发现民主中的不同缺陷,他将构想一个不同
的权利方案,以消除它们产生的不公正。
在看重天赋的美德社会里,经济市场依天赋来分配酬劳,
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不过既然这些天赋不是平等地被分配的,因�